ΤΟ ΔΙΟΙΚΗΤΙΚΟ ΕΦΕΤΕΙΟ ΠΕΙΡΑΙΑ

ΤΜΗΜΑ Ζ ΜΟΝΟΜΕΛΕΣ

Συνεδρίασε δημόσια στο ακροατήριό του, την 17η Σεπτεμβρίου 2021, ημέρα Παρασκευή και ώρα 11:30 ττ.μ., με δικαστή την Ολυμπία Χατζησπύρου, Εφέτη Διοικητικών Δικαστηρίων και γραμματέα την Ιωάννα Τριανταφύλλου, δικαστική υπάλληλο,

γ ι α να δικάσει την με ημερομηνία κατάθεσης στο Διοικητικό Πρωτοδικείο Λαμίας 9.11.2018 έφεση,

του Ελληνικού Δημοσίου, που εκπροσωπείται από τον Προϊστάμενο της Δ.Ο.Υ. Λαμίας Γεώργιο Μαλιάγκα, ο οποίος παραστάθηκε με δήλωσή του

κατά της ομόρρυθμης εταιρείας με την επωνυμία «…………………………………………..», που εδρεύει στη Λαμία (………ο χλμ. Λαμίας - Λιανοκλαδίου) και εκπροσωπείται νόμιμα, η οποία παραστάθηκε με δήλωση της πληρεξούσιας δικηγόρου της Μαρίας Καραΐσκουωκαι της 671/2018 απόφασης του Μονομελούς Διοικητικού Πρωτοδικείου

Λαμίας.

Το Δικαστήριο, αφού μελέτησε τα σχετικά έγγραφα Σκέφθηκε κατά το Νόμο

1. Επειδή, με την κρινόμενη έφεση, για την άσκηση της οποίας δεν απαιτείται η καταβολή παραβόλου, επιδιώκεται η εξαφάνιση της 671/2018 οριστικής απόφασης του Μονομελούς Διοικητικού Πρωτοδικείου Λαμίας (Τμήμα Β' Μονομελές), με την οποία έγινε δεκτή η με χρονολογία κατάθεσης 11-2-2013 προσφυγή της ήδη εφεσίβλητης εταιρείας και ακυρώθηκε η υπ' αριθμ. 679/11-122012 πράξη (απόφαση) του Προϊσταμένου της Δ.ΟΎ. Λαμίας. Με την πράξη αυτή επιβλήθηκε σε βάρος της εφεσίβλητης πρόστιμο των διατάξεων των άρθρων 12 και 13 του Κώδικα Βιβλίων και Στοιχείων και του άρθρου 5 του ν. 2523/1997, ποσού 12.000,00 ευρώ λόγω μη έκδοσης φορολογικών στοιχείων για άγνωστο αριθμό συναλλαγών κατά τη διαχειριστική περίοδο του έτους 2011.

2. Επειδή, ο Κώδικας Βιβλίων και Στοιχείων (Κ.Β.Σ., π.δ/γμα 186/1992 - Α'84) ορίζει, στο άρθρο 2 παρ. 1, όπως αυτή τροποποιήθηκε με την παρ.1 του άρθρ. 21 του ν. 2166/1993 (Α' 137), και αντικαταστάθηκε με την τταρ.1 του άρθρου 2 του π.δ/τος 134/1996 (Α' 105), ότι: «Κάθε ημεδαπό ... νομικό πρόσωπο ... που ασκεί δραστηριότητα στην ελληνική επικράτεια και αποβλέπει στην απόκτηση εισοδήματος από εμπορική ή βιομηχανική ή βιοτεχνική ... επιχείρηση ... αναφερόμενοι στο εξής με τον όρο «επιτηδευματίας», τηρεί, εκδίδει, παρέχει, ζητά, λαμβάνει, υποβάλλει, διαφυλάσσει τα βιβλία, τα στοιχεία, τις καταστάσεις και κάθε άλλο μέσο σχετικό με την τήρηση βιβλίων και την έκδοση στοιχείων που ορίζονται από τον Κώδικα αυτό, κατά περίπτωση.» και στο άρθρο 4 παρ. 1 και 3, όπως η παρ. 1 αντικαταστάθηκε με την παρ. 1 του άρθρου 28 του ν. 3522/2006 (Α' 276) και το πρώτο εδάφιο της περ. γ' αντικαταστάθηκε με την παρ. 3 του άρθρου 19 του ν. 3842/2010 (Α' 58), ότι: «1. Ο επιτηδευματίας εντάσσεται σε κατηγορία βιβλίων όπως ορίζεται στις παραγράφους 2 έως 6 του άρθρου αυτού ή απαλλάσσεται από την τήρηση βιβλίων όπως ορίζεται στην παράγραφο 5 του άρθρου 2 του Κώδικα αυτού από την έναρξη κάθε διαχειριστικής του περιόδου. 2. ... 3. Στη δεύτερη κατηγορία, με την επιφύλαξη των διατάξεων της παραγράφου 2 του άρθρου αυτού: .. γ) Ο πρατηριούχος υγρών καυσίμων για την εμπορία βενζίνης και πετρελαίου ...», στο άρθρο 11, όπως το δεύτερο εδάφιο της περ. β’ της παρ. 5 προστέθηκε με την παρ. 4 του άρθρου 16 του ν. 2992/2002 (Α' 54) και η περ. γ' αντικαταστάθηκε με την παρ. 2 του άρθρου 8 του ν. 2120/1993 (Α' 24), ότι: «1. Δελτίο αποστολής εκδίδεται από τον επιτηδευματία: ... γ) επί διακίνησης αγαθών μεταξύ των επαγγελματικών εγκαταστάσεών του. ... 5. Στο δελτίο αποστολής αναγράφονται: α) τα στοιχεία του αποστολέα και παραλήπτη ... β) η ακριβής ώρα παράδοσης ή έναρξης της αποστολής που σημειώνεται τουλάχιστον στο πρώτο αντίτυπο, με τετραψήφιο αριθμό. Επίσης αναγράφεται ο αριθμός κυκλοφορίας του πρώτου χρησιμοποιούμενου κατά τη μεταφορά των αγαθών φορτηγού αυτοκινήτου δημόσιας ή ιδιωτικής χρήσης ... γ) ο τόπος από τον οποίο τα αγαθά αποστέλλονται, καθώς και ο τόπος προορισμού, όταν δεν συμπίπτει με τη διεύθυνση του καταστήματος ή του υποκαταστήματος του αποστολέα και του καταστήματος του παραλήπτη, κατά περίπτωση, δ) η ημερομηνία έκδοσης του δελτίου αποστολής. ... ε) ο σκοπός της διακίνησης, στ) το είδος, η μονάδα μέτρησης, η ποσότητα κάθε είδους, το άθροισμα των ποσοτήτων των ειδών, αριθμητικώς και ολογράφως, ανεξάρτητα αν για τον προσδιορισμό της ποσότητας κάθε είδους χρησιμοποιήθηκε η ίδια ή διαφορετική μονάδα μέτρησης. Δεν υπάρχει υποχρέωση αναγραφής του αθροίσματος των ποσοτήτων αριθμητικώς και ολογράφως όταν το δελτίο αποστολής εκδίδεται με τη χρήση ηλεκτρονικού υπολογιστή (Η/Υ), ...ζ. ... η) ... 6. ...», στο άρθρο 12 παρ. 1, 5, 9 και 14, όπως η παρ. 9 αυτού αντικαταστάθηκε με την παρ. 4 του άρθρου 3 του ν. 3052/2002 (Α' 221), ότι: «1. Για την πώληση αγαθών για ίδιο λογαριασμό ή για λογαριασμό τρίτου ... από επιτηδευματία σε άλλο επιτηδευματία ... για την άσκηση του επαγγέλματος τους ή την εκτέλεση του σκοπού τους, κατά περίπτωση ... εκδίδεται τιμολόγιο. ... 5. Ο επιτηδευματίας και τα πρόσωπα της παραγράφου 3 του άρθρου 2 εκδίδουν τιμολόγιο για τα αγαθά που αγοράζουν ... από πρόσωπα που αρνούνται την έκδοση τιμολογίου κατά την πώληση αγαθών... 9. Στο τιμολόγιο αναγράφονται η ημερομηνία έκδοσης αυτού, τα πλήρη στοιχεία των συμβαλλομένων, τα στοιχεία της συναλλαγής, καθώς και ο αύξων αριθμός ή οι αριθμοί των δελτίων αποστολής ή ποσοτικής παραλαβής που εκδόθηκαν για τη διακίνηση ή την παραλαβή των αγαθών που αφορά το τιμολόγιο. ... 14. Το τιμολόγιο εκδίδεται κατά την παράδοση ή την έναρξη της αποστολής των αγαθών στον παραλήπτη, κατά περίπτωση. ...» και στο άρθρο 13 παρ. 1 και 3, όπως το εδάφιο β 'της παρ. 3 αντικαταστάθηκε με την παρ. 13 του άρθρου 22 του ν. 3522/2006, ότι: “1. Ο επιτηδευματίας που τηρεί βιβλία δεύτερης ή τρίτης κατηγορίας για κάθε πώληση αγαθών για ίδιο λογαριασμό ή για λογαριασμό τρίτου ... εκδίδει απόδειξη λιανικής πώλησης... 3. Η απόδειξη εκδίδεται κατά την παράδοση ή την έναρξη της αποστολής του αγαθού ...". . Περαιτέρω, ο ίδιος Κώδικας ορίζει στο άρθρο 36 παρ 1 και 7, όπως το δεύτερο εδάφιο της παρ. 1 αντικαταστάθηκε με την παρ. 5 του άρθρου 8 του ν. 3943/2011 (Α' 66), ότι: «1. Ο προϊστάμενος της Δ.Ο.Υ. και ο υπάλληλος που ορίζεται από αυτόν δικαιούται, οποιαδήποτε εργάσιμη για τον υπόχρεο ώρα, να λαμβάνει γνώση, να ελέγχει και να θεωρεί όλα τα βιβλία και στοιχεία που ορίζονται από τον Κώδικα αυτό ή άλλους νόμους, καθώς και αυτά που τηρούνται προαιρετικά από τον υπόχρεο και να λαμβάνει γνώση οποιουδήποτε άλλου βιβλίου, εγγράφου ή στοιχείου και κάθε περιουσιακού στοιχείου που βρίσκεται στην επαγγελματική εγκατάσταση επιτηδευματία ή στο κατάστημα κάθε άλλου υπόχρεου. Ο έλεγχος των βιβλίων στοιχείων που ορίζονται από τον Κώδικα αυτό γίνεται στην επαγγελματική εγκατάσταση του επιτηδευματία ή στην έδρα της Δ.Ο.Υ. ή της ελεγκτικής υπηρεσίας μετά από έγγραφη πρόσκληση του προϊσταμένου αυτής. ... 7. Ο Προϊστάμενος της Δ.Ο.Υ. ή ο υπάλληλος που ορίζεται από αυτόν υποχρεούται μετά το πέρας του τακτικού ελέγχου των βιβλίων και στοιχείων του επιτηδευματία, να παραδώσει σε αυτόν με απόδειξη σημείωμα για τις παρατυπίες ή παραλείψεις που διαπίστωσε κατά τον έλεγχο των αντικειμένων που ασχολήθηκε με υποδείξεις για την ορθή εφαρμογή των διατάξεων του Κώδικα αυτού. Το σημείωμα αυτό δεν αποτελεί στοιχείο της διαδικασίας για τη σύνταξη της έκθεσης ελέγχου ή της πράξης επιβολής προστίμου 8. ... 9. ... 10. ... 11. ...». Περαιτέρω, ο ν. 2523/1997 «Διοικητικές και ποινικές κυρώσεις στη φορολογική νομοθεσία και άλλες διατάξεις» (Α' 179), όπως ίσχυε κατά τον κρίσιμο χρόνο, ορίζει στο άρθρο 5 παρ. 1, 2, 8 και 10 ότι: «1. Όποιος παραβαίνει τις διατάξεις του Κώδικα Βιβλίων και Στοιχείων (π.δ. 186/1992 ΦΕΚ 84 Α') τιμωρείται με πρόστιμο που προσδιορίζεται κατ' αντικειμενικό τρόπο. Για το σκοπό αυτόν καθιερώνονται δύο βάσεις υπολογισμού, συντελεστές βαρύτητας, και ανώτατα όρια (οροφές). Οι παραβάσεις διακρίνονται σε δύο κατηγορίες, γενικές και αυτοτελείς. 2. Για την εφαρμογή του αντικειμενικού συστήματος δίδονται οι πιο κάτω εννοιολογικοί προσδιορισμοί: α) Βάση Υπολογισμού Νο 1 (ΒΑΣ.ΥΠ.1) είναι το αντικειμενικό ποσό επί του οποίου εφαρμόζονται οι συντελεστές βαρύτητας για συγκεκριμένες παραβάσεις, όπως στις κατ' ιδίαν διατάξεις ορίζεται. Το ποσό της βάσης αυτής κλιμακώνεται ανάλογα με την κατηγορία των βιβλίων, που υποχρεούται να τηρεί κάθε υπόχρεο πρόσωπο του Κ.Β.Σ., ως εξής: α.α.......... α.β. Για υπόχρεους σε τήρηση βιβλίων Β' κατηγορίας εξακόσια (600) ευρώ και για τις αυτοτελείς παραβάσεις των περιπτώσεων α' και η' της παραγράφου 8 του άρθρου αυτού σε οκτακόσια (800) ευρώ. α.γ...........(η υποπερ. α.β. αντικαταστάθηκε με την παρ. 1 του άρθρου 75 του ν. 3842/2010 - Α' 58, σύμφωνα δε με την παρ.1 περ. ιζ' άρθρου 92 του αυτού νόμου, η ισχύς των διατάξεων του άρθρου 75 παράγραφοι 1 έως και 5 αρχίζει για τις παραβάσεις που διαπράττονται από 01-06-2010 και μετά) β) Βάση Υπολογισμού Νο 2 (ΒΑΣ.ΥΠ.2) είναι το αντικειμενικό ποσό επί του οποίου εφαρμόζονται οι συντελεστές βαρύτητας για συγκεκριμένες παραβάσεις, όπως στις κατ' ιδίαν διατάξεις ορίζεται. Το ποσό της βάσης αυτής ισούται με την αξία της συναλλαγής ή του στοιχείου ή μέρους αυτών, μη συμπεριλαμβανομένου του Φ.Π.Α. κατά περίπτωση, γ) Συντελεστής βαρύτητας είναι ο αριθμός που κλιμακώνεται ανάλογα με τη σοβαρότητα της παράβασης και εφαρμόζεται στην αντίστοιχη βάση υπολογισμού, δ) Ανώτατο όριο (οροφή) είναι το ποσό, το οποίο δεν μπορεί να υπερβεί το επιβαλλόμενο πρόστιμο και εφαρμόζεται στις αυτοτελείς παραβάσεις ... ε) ... στ) Αυτοτελείς παραβάσεις είναι αυτές, που ορίζονται στην παράγραφο 8 του άρθρου αυτού για τις οποίες επιβάλλεται ιδιαίτερο πρόστιμο για κάθε παράβαση. ... 8. Οι παρακάτω περιπτώσεις, για την επιβολή του αντικειμενικού προστίμου, θεωρούνται αυτοτελείς παραβάσεις, για τις οποίες εφαρμόζεται η Βάση Υπολογισμού Νο 1 (ΒΑΣ.ΥΠ.1) ο δε συντελεστής βαρύτητας, εφόσον δεν ορίζεται διαφορετικά, έχει αριθμητική τιμή ένα (1). α) Η παράλειψη έκδοσης κάθε στοιχείου, που ορίζεται από τις διατάξεις του Κ.Β.Σ............. (η περ. α’ αντικαταστάθηκε

ως άνω με την παρ. 2 άρθρου 33 Ν.3522/2006) 9. ... 10. Οι παρακάτω περιπτώσεις, επίσης, θεωρούνται αυτοτελείς παραβάσεις, για τις οποίες εφαρμόζεται η Βάση Υπολογισμού Νο2 (ΒΑΣ.ΥΠ.2), όπως ειδικότερα προσδιορίζεται στις κατ’ ιδία διατάξεις, με τις οποίες προσδιορίζεται και η τιμή του κατά περίπτωση ισχύοντος συντελεστή βαρύτητας: α) Οταν η παράβαση αναφέρεται σε μη έκδοση ή σε ανακριβή έκδοση των στοιχείων, που ορίζονται από τον Κ.Β.Σ. και έχει ως αποτέλεσμα την απόκρυψή της συναλλαγής ή μέρους αυτής η δε αποκρυβείσα αξία είναι μεγαλύτερη των χιλίων διακοσίων (1.200) ευρώ επιβάλλεται πρόστιμο για κάθε παράβαση ίσο με την αξία της συναλλαγής ή του μέρους αυτής που αποκρύφτηκε. ... Ειδικά στις περιπτώσεις που προκύπτει το ύψος της συνολικής αποκρυβείσας αξίας, χωρίς να προσδιορίζεται το πλήθος των συναλλαγών ως και η αξία μιας εκάστης ξεχωριστά, επιβάλλεται πρόστιμο ισόποσο της συναλλαγής, το οποίο σε καμιά περίπτωση δεν μπορεί να υπερβεί το δεκαπενταπλάσιο της ΒΑΣ. ΥΠ.1, με εξαίρεση τις περιπτώσεις που ο υπόχρεος τηρεί βιβλίο αγορών, οπότε το ανωτέρω πρόστιμο επιβάλλεται μειωμένο κατά πενήντα τοις εκατό (50%). ...(το τελευταίο εδάφιο της περ. α' αντικαταστάθηκε ως άνω με την παρ. 5 του άρθρου 9 του ν.3052/2002 - Α' 221/24.9.2002)».

3. Επειδή, στην προκειμένη περίπτωση από τα στοιχεία του φακέλου της δικογραφίας, προκύπτουν τα εξής: Η εφεσίβλητη ομόρρυθμη εταιρεία έχει ως αντικείμενο εργασιών την εκμετάλλευση πρατηρίου υγρών καυσίμων με έδρα το Λιανοκλάδι Φθιώτιδας (….ο χλμ. Λαμίας - Καρπενησιού) και διατηρεί υποκατάστημα στο …..ο χλμ. της Περιφερειακής Εθνικής Οδού Λαμίας - Στυλίδας, τηρεί δε για την παρακολούθηση των εργασιών της βιβλία και στοιχεία β' κατηγορίας του Κ.Β.Σ.. Οι αρμόδιοι ελεγκτές της Περιφερειακής Διεύθυνσης Στερεός Ελλάδας του Σώματος Δίωξης Οικονομικού Εγκλήματος (Σ.Δ.Ο.Ε.), Αθανάσιος Λαμπροθανάσης, Τελωνειακός και Βασίλειος Πατσαρούχας, Εφοριακός, δυνάμει της 800/2011 εντολής ελέγχου, διενήργησαν έλεγχο στο υποκατάστημα της ήδη εφεσίβλητης στις 2-11-2011 και ώρα 12.00, προκειμένου να διαπιστώσουν την εφαρμογή των διατάξεων του Κ.Β.Σ., κατά τη διαχειριστική περίοδο του έτους 2011. Στο πλαίσιο του ελέγχου αυτού, συντάχθηκε και επιδόθηκε επιτόπου στην εφεσίβλητη η υπ' αριθμό 130/2-11-2011 πρόσκληση για την προσκόμιση στο Σ.Δ.Ο.Ε. Στερεός Ελλάδας, μέσα σε 5 ημέρες από την επίδοση, των φορολογικών στοιχείων αγοράς και πώλησης πετρελαίου θέρμανσης και κίνησης από την έναρξη του υποκαταστήματος έως την ημερομηνία του ελέγχου. Ακόμη, διενεργήθηκε ποσοτική καταμέτρηση των αποθεμάτων πετρελαίου κίνησης και θέρμανσης με τη μέθοδο της κλειστής αποθήκης, συντάχθηκε δε σχετικά το από 2-11-2011 πρωτόκολλο ποσοτικής καταμέτρησης, σύμφωνα με το οποίο, κατά την ημέρα του ελέγχου βρέθηκαν στις δεξαμενές του υποκαταστήματος της εφεσίβλητης συνολικά 26.330 λίτρα πετρελαίου θέρμανσης και 210 λίτρα πετρελαίου κίνησης. Από τον έλεγχο, δε, των βιβλίων της επιχείρησης και των προσκομισθέντων στο Σ.Δ.Ο.Ε. φορολογικών στοιχείων αγορών και πωλήσεων του πετρελαίου κίνησης και θέρμανσης, διαπιστώθηκε ότι η εφεσίβλητη είχε προβεί, κατά το διάστημα από 27-7-2011, οπότε άρχισε να λειτουργεί το υποκατάστημα της, έως την ημέρα του ελέγχου (2-11-2011), σε αγορά 42.479 λίτρων πετρελαίου θέρμανσης και εξέδωσε φορολογικά στοιχεία για την πώληση μόνον 8.504,68 λίτρων και ως εκ τούτου, δεδομένου ότι κατά το έλεγχο, σύμφωνα με το ως άνω πρωτόκολλο ποσοτικής καταμέτρησης, είχε βρεθεί απόθεμα 26.330 λίτρων, προέκυπτε διαφορά 7.644,32 λίτρων, για τα οποία δεν είχαν εκδοθεί φορολογικά στοιχεία πώλησης. Περαιτέρω, από τον έλεγχο των ως άνω βιβλίων και στοιχείων διαπιστώθηκε ότι αυτή είχε προβεί, κατά το ίδιο ως άνω χρονικό διάστημα, σε αγορά 107.980 λίτρων πετρελαίου κίνησης και εξέδωσε φορολογικά στοιχεία για την πώληση 158.775,66 λίτρων, δεδομένου δε ότι σύμφωνα με το παραπάνω πρωτόκολλο ποσοτικής καταμέτρησης, κατά τον έλεγχο είχε βρεθεί απόθεμα 210 λίτρων, προέκυπτε διαφορά 51.005,66 λίτρων, για τα οποία αυτή δεν είχε ζητήσει και δεν είχε λάβει φορολογικά στοιχεία πώλησης ούτε είχε προβεί στην έκδοση φορολογικών στοιχείων αγοράς. Ενόψει των ανωτέρω διαπιστώσεων του ελέγχου, οι ως άνω ελεγκτές συνέταξαν το υπ' αριθμ. 1018/21-11-2012 υπηρεσιακό σημείωμα ελέγχου, με το οποίο της απέδωσαν τις εξής παραβάσεις: α) της μη έκδοσης 1 τουλάχιστον φορολογικού στοιχείου (δελτίο αποστολής, δελτίο αποστολής -τιμολόγιο, απόδειξη λιανικής πώλησης) για την πώληση 7.644,32 λίτρων πετρελαίου θέρμανσης καθαρής αξίας 5.886,12 ευρώ (7.644,32 λίτρα X 0,77 ευρώ), και β) της μη λήψης 1 τουλάχιστον φορολογικού στοιχείου πώλησης (τιμολόγιο - δελτίο αποστολής, δελτίο αποστολής) ή έκδοσης 1 τιμολογίου αγοράς για ποσότητα πετρελαίου κίνησης 51.005,66 λίτρων, καθαρής αξίας 48.965,43 ευρώ (5.005,66 λίτρα X 0,96 ευρώ), το ως άνω δε σημείωμα επιδόθηκε στον ομόρρυθμο εταίρο της εφεσίβλητης ……………………………. μαζί με την 728/17-10-2012 κλήση προς ακρόαση, με την οποία αυτή καλούνταν μέσα σε προθεσμία 10 ημερών από την επομένη της επίδοσης να υποβάλλει εγγράφως τις απόψεις της σχετικά με τις διαπιστωθείσες παραβάσεις, προσκομίζοντας και οποιοδήποτε σχετικό στοιχείο, με δυνατότητα, συμπληρωματικά, να παράσχει και προφορικές διευκρινήσεις, χωρίς, όμως, η εφεσίβλητη να ανταποκριθεί στην παραπάνω πρόσκληση. Κατόπιν αυτών, συντάχθηκε η από 29-11-2012 έκθεση ελέγχου των ελεγκτών της Περιφερειακής Διεύθυνσης Στερεάς Ελλάδας του Σώματος Δίωξης Οικονομικού Εγκλήματος (Σ.Δ.Ο.Ε.), Αθανάσιου Λαμπροθανάση και Βασιλείου Παπατσαρούχα και, εν συνεχεία, εκδόθηκε σε βάρος της εφεσίβλητης η 679/11-12-2012 πράξη (απόφαση) επιβολής προστίμου του Προϊσταμένου της Δ.ΟΎ. Λαμίας για τη χρήση του έτους 2011, λόγω μη έκδοσης φορολογικών στοιχείων για άγνωστο πλήθος συναλλαγών (συνολικού ύψους 54.851,55 ευρώ), ποσού 12.000,00 ευρώ. Κατά της πράξης αυτής η ήδη εφεσίβλητη άσκησε προσφυγή υποστηρίζοντας ότι δεν υπέπεσε στις αποδιδόμενες σ' αυτήν με την προσβαλλόμενη πράξη παραβάσεις, οι διαπιστωθείσες δε διαφορές οφείλονται στην παράλειψη συνεκτίμησης εκ μέρους του ελέγχου των διακινήσεων πετρελαίου θέρμανσης και πετρελαίου κίνησης μεταξύ των επαγγελματικών εγκαταστάσεων της, ήτοι από το κεντρικό κατάστημα προς το υποκατάστημα και το αντίστροφο. Συγκεκριμένα, ισχυρίστηκε ότι για το ελεγχόμενο διάστημα το υποκατάστημα πραγματοποίησε, αφενός, αγορές 42,479 λίτρων πετρελαίου θέρμανσης, εισήγαγε από το κεντρικό κατάστημα 6.479 λίτρα, πώλησε 8.800,68 λίτρα και εξήγαγε προς το κεντρικό κατάστημα 13.828 λίτρα πετρελαίου θέρμανσης, με αποτέλεσμα να διαθέτει υπόλοιπο 26.329,32 λίτρων έναντι των 26.330 λίτρων πετρελαίου θέρμανσης, που καταμέτρησε ο έλεγχος, ήτοι υποστηρίζει ότι η διαφορά που προέκυψε ανέρχεται σε 0,68 λίτρα και όχι σε 7.644,32 λίτρα πετρελαίου θέρμανσης, αφετέρου, διατείνεται ότι το υποκατάστημα πραγματοποίησε αγορές 113.866 λίτρων πετρελαίου κίνησης, εισήγαγε από το κεντρικό κατάστημα 73.259 λίτρα, πώλησε 158.775 λίτρα και εξήγαγε προς το κεντρικό κατάστημα 28.137 λίτρα πετρελαίου κίνησης, με αποτέλεσμα να διαθέτει υπόλοιπο 213 λίτρων έναντι των 210 λίτρων πετρελαίου κίνησης, που καταμέτρησε ο έλεγχος, ήτοι υποστηρίζει ότι διαφορά που προέκυψε ανέρχεται σε 3λίτρα και όχι σε 51.055,66 λίτρα πετρελαίου κίνησης. Προς απόδειξη, δε, των ισχυρισμών της προσκόμισε, μεταξύ άλλων: α) τα υπ' αριθμ. 1082/05-08-2011 και 1083/05-08-2011 δελτία αποστολής για την αποστολή από το κεντρικό κατάστημά της προς το υποκατάστημά της, με σκοπό τη μεταπώληση, 3.479 λίτρων και 3.000 λίτρων πετρελαίου θέρμανσης, αντιστοίχως, ήτοι συνολικά 6.479 λίτρων, β) τα 8/25-10-2011, 9/27-10-2011 και 10/30-10-2011 δελτία αποστολής για τη μεταφορά από το υποκατάστημα της προς το κεντρικό κατάστημά της, με σκοπό τη μεταπώληση, 4.500 λίτρων, 5.000 λίτρων και 4.328 λίτρων πετρελαίου θέρμανσης, αντιστοίχως, ήτοι συνολικά 13.828 λίτρων, γ) τα 79867/25-10-2011 και 80385/2710-2011 τιμολόγια πώλησης έκδοσης της εταιρείας «ΕΛΛΗΝΙΚΑ ΚΑΥΣΙΜΑ Α.Ε.Ε.» με πελάτη το υποκατάστημα της εφεσίβλητης για την αγορά από αυτήν πετρελαίου θέρμανσης 27.438 λίτρων και 8.969 λίτρων, αντιστοίχως, ήτοι συνολικά 36.407 λίτρων, δ) τα 1078/30-7-2011, 1079/2-8-2011, 1080/4-8-2011, 1081/5-8-2011, 1084/8-8-2011, 1085/13-8-2011, 1086/18-8-2011, 1087/20-8-2011, 1088/25-82011, 1089/27-8-2011, 1090/30-8-2011, 1091/31-8-2011, 1092/5-9-2011, 1093/7 2011, 1094/8-9-2011, 1095/10-9-2011, 1096/10-9-2011 και 1097/8-10-2011 δελτία αποστολής για τη μεταφορά από το κεντρικό κατάστημα της προς το υποκατάστημα της, με σκοπό τη μεταπώληση, 2.556 λίτρων, 3.151 λίτρων, 3.250 λίτρων, 3.472 λίτρων, 5.254 λίτρων, 5.320 λίτρων, 3.440 λίτρων, 5.230 λίτρων, 5.000 λίτρων, 5.000 λίτρων, 3.156 λίτρων, 4.927 λίτρων, 5.225 λίτρων, 3.154 λίτρων, 2.950 λίτρων, 5.000 λίτρων, 4.439 λίτρων και 2.735 λίτρων πετρελαίου κίνησης, αντιστοίχως, ήτοι συνολικά 73.259 λίτρων, ε) τα 1/17-9-2011, 2/21-92011, 3/30-9-2011, 4/13-10-2011, 5/21-10-2011, 6/22-10-2011 και 7/25-10-2011 δελτία αποστολής για τη μεταφορά από το υποκατάστημά της προς το κεντρικό κατάστημά της, με σκοπό τη μεταπώληση, 4.000 λίτρων, 3.000 λίτρων, 4.500 λίτρων, 3.000 λίτρων, 5.000 λίτρων, 5.000 λίτρων και 3.637 λίτρων πετρελαίου κίνησης, αντιστοίχως, ήτοι συνολικά 28.137 λίτρων, στ) τα 75431/14-9-2011, 75617/14-9-2011, 76011/17-9-2011, 76443/20-9-2011, 76939/23-9-2011, 77166/24-9-2011, 77438/26-9-2011, 77678/26-9-2011, 77889/30-9-2011, 77961/30-9-2011, 75655/1-10-2011, 75892/3-10-2011, 76441/6-10-2011, 77305/10-10-2011, 77655/12-10-2011, 77814/13-10-2011, 78176/13-10-2011, 78446/21-10-2011, 79036/22-10-2011, 79382/24-10-2011, 79867/25-10-2011, 79587/25-10-2011 και 80589/29-10-2011 τιμολόγια πώλησης έκδοσης της εταιρείας «ΕΛΛΗΝΙΚΑ ΚΑΥΣΙΜΑ Α.Ε.Ε.» με πελάτη το υποκατάστημα της εφεσίβλητης για την αγορά από αυτήν πετρελαίου κίνησης 2.956 λίτρων, 2.956 λίτρων, 9.369 λίτρων, 7.783 λίτρων, 5.230 λίτρων, 2.764 λίτρων, 7.916 λίτρων, 9.404 λίτρων, 5.240 λίτρων, 2.956 λίτρων, 5.283 λίτρων, 5.839 λίτρων, 6.926 λίτρων, 5.954 λίτρων, 3.868 λίτρων, 2.572 λίτρων, 4.947 λίτρων, 3.185 λίτρων, 3.477 λίτρων, 3.182 λίτρων, 3.486 λίτρων, 5.886 λίτρων και 4.399 λίτρων, αντιστοίχως, ήτοι συνολικά 115.578 λίτρων, καθώς και τα 9149/14-9-2011 και 9175/30-9-2011 πιστωτικά τιμολόγια, λόγω λανθασμένης χρέωσης συνολικά 5.912 λίτρων, ήτοι προσκόμισε τιμολόγια για αγορές 109.666 λίτρων πετρελαίου κίνησης. Το ήδη εκκαλούν, με την από 15-12-2015 έκθεση απόψεων, υποστήριξε ότι η προσβαλλόμενη απόφαση παρίσταται πλήρως αιτιολογημένη, αφού στηρίζεται στα πορίσματα της από 29-11-2012 έκθεσης ελέγχου των ελεγκτών του ΣΔΟΕ της Περιφερειακής Διεύθυνσης Στερεάς Ελλάδας, επικαλούμενη ως συμπληρωματικό στοιχείο την από 30-7-2013 έκθεση της ίδιας υπηρεσίας για τον έλεγχο τηρήσεων των διατάξεων περί λαθρεμπορίας (ν. 2960/2001), στην οποία, της υποστήριξε, παρατίθενται αναλυτικά όλα τα φορολογικά στοιχεία που λήφθηκαν υπόψη για την έκδοση της προσβαλλόμενης απόφασης σχετικά με το πετρέλαιο κίνησης, υποστήριξε δε ότι τα επικαλούμενα από την εφεσίβλητη δελτία αποστολής για τη διακίνηση των ποσοτήτων πετρελαίου από το κεντρικό κατάστημά της της το υποκατάστημα της και αντίστροφα ουδέποτε προσκομίστηκαν ενώπιον των ελεγκτικών οργάνων. Κατόπιν αυτών, το Δικαστήριο, με την 378/2016 προδικαστική του απόφαση, διαπίστωσε ότι όσον αφορά την παράβαση σχετικά με το πετρέλαιο θέρμανσης, υφίσταται μεν συμφωνία των διαδίκων σχετικά με την αγορά 42.479 λίτρων πετρελαίου θέρμανσης, αλλά υφίσταται διάσταση μεταξύ των διαπιστώσεων του ελέγχου περί έκδοσης φορολογικών στοιχείων πώλησης 8.504,68 λίτρων από το υποκατάστημα, και των ισχυρισμών της εφεσίβλητης περί πώλησης 8.800,68 λίτρων. Λαμβάνοντας δε υπόψη ότι το βάρος απόδειξης τέλεσης της φορολογικής παράβασης το φέρει η οικεία φορολογική αρχή, η οποία αφενός δεν αναγράφει αναλυτικά στην οικεία από 29-11-2012 έκθεση ελέγχου σε ποια φορολογικά στοιχεία στηρίχτηκε για την έκδοση της προσβαλλόμενης απόφασης, ώστε να προκύπτει εάν συνυπολόγισε της τυχόν εισαγωγές ή εξαγωγές πετρελαίου θέρμανσης μεταξύ του υποκαταστήματος και του κεντρικού καταστήματος, η δε από 30-7-2013 πορισματική έκθεση ελέγχου των ελεγκτών του ΣΔΟΕ, που επικαλείται το καθ’ ου, αναφέρεται σε παραβάσεις σχετικά με το πετρέλαιο κίνησης και όχι με το πετρέλαιο θέρμανσης και δεν μπορεί να ληφθεί υπόψη, έκρινε ότι δεν μπορεί να σχηματίσει ασφαλή δικανική πεποίθηση περί της ως άνω πωληθείσας ποσότητας πετρελαίου θέρμανσης και, περαιτέρω, περί των αντίστοιχων αποθεμάτων που όφειλε να έχει της δεξαμενές του το υποκατάστημα κατά το χρόνο του ελέγχου, διότι τα δεδομένα αυτά δεν προέκυπταν σαφώς από τα στοιχεία της δικογραφίας. Έκρινε δε ότι η διακρίβωση του ζητήματος της ακριβούς πωληθείσας ποσότητας πετρελαίου θέρμανσης είναι κρίσιμο για τη διάγνωση της υπόθεσης στοιχείο ενόψει του ότι η φορολογική αρχή προέβη σε έκδοση ενιαίου προστίμου για της παραβάσεις της μη έκδοσης φορολογικών στοιχείων τόσο για το πετρέλαιο θέρμανσης όσο και κίνησης. Για το λόγο αυτό, ανέβαλε την έκδοση οριστικής κρίσης, προκειμένου έκαστος των διαδίκων να προσκομίσει τα φορολογικά στοιχεία πώλησης πετρελαίου θέρμανσης που διαθέτει. Σε εκτέλεση της προδικαστικής αυτή απόφασης η εφεσίβλητη προσκόμισε στο Δικαστήριο τα εξής στοιχεία: Α) φωτοαντίγραφα 15 αποδείξεων λιανικής πώλησης πετρελαίου θέρμανσης με στοιχεία 1Β727-10-2011, 2Β728-10-2011, 1 Α', 2Α729-10-2011, 3Α730-10-2011, 4Α\ 3Β731-10-2011, 5Α', 6Α', 7Α', 8Α\ 9Α71-11-2011, 10Α\ 5Β', 11Α /2-11 -2011 για την πώληση 32,26 λίτρων, 429,42 λίτρων, 1630 λίτρων, 174 λίτρων, 430 λίτρων, 500 λίτρων, 400 λίτρων, 500 λίτρων, 750 λίτρων, 600 λίτρων, 544 λίτρων, 1.000 λίτρων, 1.000 λίτρων, 296 λίτρων, 515 λίτρων, ήτοι σύνολο 8.800,68 λίτρων, και Β) αντίγραφα της 380/2016 απόφασης του Δικαστηρίου τούτου, καθώς και των κατατεθέντων στο πλαίσιο της δίκης αυτής στοιχείων, με την οποία ακυρώθηκε η 133/ΠΤΠ13/5-9-2014 καταλογιστική πράξη του Προϊσταμένου του Τελωνείου Στυλίδας, με την αιτιολογία ότι δεν αποδείχθηκε η αντικειμενική υπόσταση της αποδοθείσας στην εφεσίβλητη λαθρεμπορικής παράβασης της προμήθειας και διάθεσης στην κατανάλωση 51.005,66 λίτρων πετρελαίου κίνησης, χωρίς τα νόμιμα φορολογικά στοιχεία, με το σκεπτικό ότι δεν λήφθηκαν υπόψη οι διακινήσεις πετρελαίου μεταξύ των επαγγελματικών εγκαταστάσεων της, Γ) φωτοαντίγραφο της 86/2017 απόφασης του Τριμελούς Πλημμελειοδικείου Λαμίας, με την οποία ο ……………………………………., ομόρρυθμο μέλος και διαχειριστής της εφεσίβλητης, κηρύχθηκε αθώος για τη κατηγορία περί λαθρεμπορίας, ήτοι ότι κατά το χρονικό διάστημα από 27-7-2011 έως 2-11-2011 πούλησε 51.005,66 λίτρα πετρελαίου κίνησης, χωρίς να έχουν καταβληθεί οι αναλογούσες δασμοφορολογικές επιβαρύνσεις, με το σκεπτικό ότι διατηρούνται αμφιβολίες για την τέλεση της πράξης που αποδίδεται στον κατηγορούμενο, εφόσον δεν πραγματοποιήθηκε ταυτόχρονα έλεγχος φορολογικών στοιχείων και καταμέτρηση των αποθεμάτων και στο κεντρικό κατάστημα της εταιρείας ούτε υπολογίσθηκαν διακινήσεις μεταξύ των εγκαταστάσεων (κεντρικό και υποκατάστημα), σε συνδυασμό με το γεγονός ότι τα αρμόδια ελεγκτικά όργανα εφάρμοσαν εσφαλμένα την ΥΑ Α3-5262/11-10-2004, παρότι αυτή αφορά την αγορά πετρελαιοειδών προϊόντων και όχι τη διακίνηση της αγορασθείσας ποσότητας μεταξύ των επαγγελματικών εγκαταστάσεων του επιτηδευματία, χωρίς να αρκεί για τη δημιουργία πεποίθησης ως προς την τέλεση της πράξης ούτε η καθυστέρηση προσκόμισης στοιχείων ούτε η μικρή απόκλιση ως προς τη δυνατότητα μεταφοράς του μεταφορικού μέσου που είχε στη διάθεση του ο κατηγορούμενος, Δ) αντίγραφα της 379/2016 απόφασης του Δικαστηρίου τούτου, καθώς και των κατατεθέντων στο πλαίσιο της δίκης αυτής στοιχείων, με την οποία ακυρώθηκε η 687/11-12-2012 απόφαση επιβολής προστίμου του Προϊσταμένου της ΔΟΥ Λαμίας σχετικά με συναφή φορολογική παράβαση μη έκδοσης φορολογικών στοιχείων για την πώληση και αγορά πετρελαίου θέρμανσης και κίνησης από το κεντρικό της κατάστημα, με την αιτιολογία ότι δεν λήφθηκαν υπόψη οι διακινήσεις πετρελαίου μεταξύ των επαγγελματικών εγκαταστάσεών της. Η δε φορολογική αρχή, απέστειλε στο Δικαστήριο το 17774/20-3-2017 έγγραφο, με το οποίο ενημερώνει ότι στο φάκελο της υπόθεσης δεν υπάρχουν φορολογικά στοιχεία που να αφορούν την εφεσίβλητη, επισύναψε δε την από 15-12-2015 έκθεση απόψεων του Προϊσταμένου της Δ.ΟΎ. Λαμίας και την από 30-7-2013 έκθεση ελέγχου - πορισματική έκθεση των υπαλλήλων του Σ.Δ.Ο.Ε. Στερεάς Ελλαδας, Αθανασίου Λαμπροθανάση και Βασιλείου Πατσαρούνα, η οποία εκδόθηκε βάσει των ίδιων πραγματικών περιστατικών που αφορούν το πετρέλαιο κίνησης, αφορά όμως την εφαρμογή των διατάξεων του Τελωνειακού Κώδικα (ν. 2960/2001), στην οποία αναγράφονται αναλυτικά τα στοιχεία των φορολογικών στοιχείων, στα οποία βασίστηκε η φορολογική αρχή για να δεχθεί την αγορά 107.980 λίτρων και την πώληση 158.775,66 λίτρων πετρελαίου κίνησης εκ μέρους της εφεσίβλητης. Το πρωτόδικο δικαστήριο, με την εκκαλουμένη απόφασή του, αφού δέχτηκε ότι η παράλειψη προσκόμισης στον έλεγχο των ήδη προσκομισθέντων στο δικαστήριο από την εφεσίβλητη δελτίων αποστολής, δεν της στερεί τη δυνατότητα άσκησης του δικαιώματος της περί παροχής δικαστικής προστασίας, έκρινε ότι η τελευταία δεν υπέπεσε στην αποδιδόμενη σε βάρος της παράβαση, αφού λαμβανομένων υπόψη των ως άνω δελτίων αποστολής, η απόκλιση μεταξύ των πωληθεισών ποσοτήτων πετρελαίου θέρμανσης και κίνησης, που υποστηρίζει ο έλεγχος ότι χώρησε και εκείνης που υποστηρίζει η εφεσίβλητη ότι έλαβε χώρα, ανέρχεται μόλις σε 0,68 και 2,34 λίτρα, αντιστοίχως, ήτοι σε ποσότητες εξαιρετικά μικρές, που σε καμία περίπτωση δεν δημιουργούν ζητήματα ανακρίβειας, αλλά καλύπτονται από ένα εύλογο, κατά την κοινή πείρα, ποσοστό λάθους, που ενδέχεται να χώρισε κατά τους υπολογισμούς είτε της φορολογικής αρχής ή της εφεσίβλητης και ακύρωσε την ένδικη πράξη. Ήδη, το Ελληνικό Δημόσιο, με την κρινόμενη έφεσή του, ζητεί την εξαφάνιση της Προσβαλλόμενης απόφασης για το λόγο ότι το πρωτοβάθμιο Δικαστήριο εσφαλμένα απέρριψε τον ισχυρισμό του ότι η μη προσκόμιση ενώπιον των ελεγκτικών οργάνων των επικαλούμενων από την εφεσίβλητη δελτίων αποστολής ποσοτήτων πετρελαίου θέρμανσης και πετρελαίου κίνησης από το κεντρικό κατάστημα προς το υποκατάστημά της και αντίστροφα ούτε κατά τον έλεγχο ούτε μετά την επίδοση στην εφεσίβλητη της κλήσης για προσκόμιση των φορολογικών της στοιχείων ούτε στο πλαίσιο της διαδικασίας της διοικητικής επίλυσης της διαφοράς, δημιουργεί αμφιβολίες ως προς το χρόνο έκδοσής τους και, επιπλέον, δεν δόθηκε η δυνατότητα στην αρμόδια ελεγκτική αρχή να ελέγξει τη γνησιότητά τους με τη διάταξη συμπλήρωσης των αποδείξεων.

4. Επειδή, επ' αυτού, αναφορικά, κατ'αρχάς, με το πετρέλαιο θέρμανσης, λαμβάνοντας υπόψη ότι α. Συνομολογείται και από τους δύο διαδίκους ότι το υποκατάστημα από το χρόνο έναρξης λειτουργίας έως την ημέρα του ελέγχου, ήτοι από 27-7-2011 έως 2-11-2011, είχε προβεί σε αγορά 42.479 λίτρων πετρελαίου θέρμανσης καθώς και ότι κατά την ποσοτική καταμέτρηση βρέθηκε να διαθέτει στις δεξαμενές του υπόλοιπο 26.330 λίτρων πετρελαίου θέρμανσης, β. Ως προς τα αμφισβητούμενα πραγματικά περιστατικά η μεν εφεσίβλητη υποστηρίζει ότι οι πωλήσεις του υποκαταστήματος της ανέρχονται σε 8.800,68 λίτρα και οι διακινήσεις μεταξύ των εγκαταστάσεών της σε 13.828 λίτρα προς και 6.479 λίτρα από το κεντρικό κατάστημα, ενώ η φορολογική αρχή υποστηρίζει ότι οι πωλήσεις ανέρχονται σε 8.504,68 λίτρα χωρίς να λαμβάνει υπόψη καμία διακίνηση μεταξύ των εγκαταστάσεων, γ) Από τα επικαλούμενα και προσκομισθέντα πρωτοδίκως υπ' αριθμ. 1082/05-08-2011 και 1083/05-08-2011 δελτία αποστολής προκύπτει ότι η εφεσίβλητη εξήγαγε από το κεντρικό κατάστημά της προς το υποκατάστημά της, συνολικά 6.479 λίτρα πετρελαίου θέρμανσης, από τα υπ' αριθμ. 8/25-10-2011, 9/27-10-2011 και 10/30-10-2011 δελτία αποστολής προκύπτει η μεταφορά από το υποκατάστημα προς το κεντρικό της κατάστημα συνολικά 13.828 λίτρων και από τις προσκομισθείσες σε εκτέλεση της 378/2016 προδικαστικής απόφασης 1Β727- 10-2011, 2Β728-10-2011, 1Α729-10-2011, 2Α/29-10-2011, 3Α730-10-2011, 4Α731 -10-2011, 3Β731-10-2011, 5Α /1-11-2011, 6Α71-11-2011, 7Α71-11-2011, 8Α71-11-2011, 9Α71-11-2011, 10Α72-11-2011, 5Β72-11-2011, 11Α72-11-2011 αποδείξεις λιανικής πώλησης πετρελαίου θέρμανσης προκύπτει η πώληση συνολικά 8.800,68 λίτρων και δ) η απόκλιση μεταξύ της ανευρεθείσας στις δεξαμενές του υποκαταστήματος κατά την καταμέτρηση ποσότητας πετρελαίου θέρμανσης και εκείνης που προκύπτει από τα προσκομισθέντα από την εφεσίβλητη στοιχεία ανέρχεται σε μόλις 0,68 λίτρα {26.330 λίτρα - 26,329,32 (42.479 λίτρα από αγορά + 6.479 λίτρα από το κεντρικό κατάστημα - 13.828 λίτρα προς το κεντρικό κατάστημα - 8.800,68 λίτρα προς πώληση) λίτρα}, ήτοι σε ποσότητα εξαιρετικά μικρή που σε καμία περίπτωση δεν δημιουργεί ζητήματα ανακρίβειας, αλλά καλύπτεται από ένα εύλογο, κατά την κοινή πείρα, ποσοστό λάθους, που ενδέχεται να χώρησε κατά τους υπολογισμούς είτε της φορολογικής αρχής ή της εφεσίβλητης, το Δικαστήριο κρίνει ότι η εφεσίβλητη εξέδωσε όλα τα νόμιμα φορολογικά στοιχεία για τη διακινηθείσα από το υποκατάστημά της ποσότητα πετρελαίου θέρμανησης κατά το ελεγχόμενο χρονικό διάστημα. Περαιτέρω, αναφορικά με το πετρέλαιο κίνησης, λαμβάνοντας υπόψη ότι: α. Συνομολογείται και από τους δύο διαδίκους ότι από το χρόνο έναρξης λειτουργίας του υποκαταστήματος έως την ημέρα του ελέγχου, ήτοι από 27-7-2011 έως 2-112011, το τελευταίο είχε προβεί σε πώληση 158.775,66 λίτρων πετρελαίου κίνησης, καθώς και ότι κατά την ποσοτική καταμέτρηση το υποκατάστημα βρέθηκε να διαθέτει στις δεξαμενές του υπόλοιπο 210 λίτρων πετρελαίου κίνησης, β. Ως προς τα αμφισβητούμενα πραγματικά περιστατικά η μεν εφεσίβλητη υποστηρίζει ότι οι αγορές του υποκαταστήματος της ανέρχονται σε 113.866 λίτρα και οι διακινήσεις μεταξύ των εγκαταστάσεών της σε 73.259 λίτρα από και σε 28.137 λίτρα προς το κεντρικό κατάστημα, ενώ η φορολογική αρχή υποστηρίζει ότι το υποκατάστημα αγόρασε 107.980 λίτρα πετρελαίου κίνησης χωρίς να λαμβάνει υπόψη καμία διακίνηση μεταξύ των εγκαταστάσεων, γ. Από τα προσκομισθέντα κατά την πρώτη συζήτηση της υπόθεσης 1078/30-7-2011, 1079/2-8-2011, 1080/4-8-2011, 1081/58-2011, 1084/8-8-2011, 1085/13-8-2011, 1086/18-8-2011, 1087/20-8-2011, 1088/25-8-2011, 1089/27-8-2011, 1090/30-8-2011, 1091/31-8-2011, 1092/5-92011, 1093/7-9-2011, 1094/8-9-2011, 1095/10-9-2011, 1096/10-9-2011 και 1097/810-2011 δελτία αποστολής προκύπτει η μεταφορά από το κεντρικό κατάστημα προς το υποκατάστημα 73.259 λίτρων πετρελαίου κίνησης και από τα 1/17-92011, 2/21-9-2011, 3/30-9-2011, 4/13-10-2011, 5/21-10-2011, 6/22-10-2011 και 7/25-10-2011 δελτία αποστολής προκύπτει η μεταφορά από το υποκατάστημα προς το κεντρικό κατάστημα 28.137 λίτρων πετρελαίου κίνησης, δ) από τις προσκομισθείσες κατά την πρώτη συζήτηση της υπόθεσης 75431, 75617/14-92011, 76011/17-9-2011, 76443/20-9-2011, 76939/23-9-2011, 77166/24-9-2011, 77438/, 77678/26-9-2011, 77889, 77961/30-9-2011, 75655/1-10-2011, 75892/3 9/2011, 76441/6-10-2011, 77305/10-10-2011, 77655/12-10-2011, 77814, 78176/13-10-2011, 78446/21-10-2011, 79036/22-10-2011, 79382/24-10-2011, 79867, 79587/25-10-2011 και 80589/29-10-2011 αποδείξεις λιανικής πώλησης πετρελαίου κίνησης της εταιρείας «ΕΛΛΗΝΙΚΑ ΚΑΥΣΙΜΑ Α.Ε.Ε.» προκύπτει η αγορά από το υποκατάστημα της εφεσίβλητης πετρελαίου κίνησης 115.578 λίτρων, από τα οποία πρέπει να αφαιρεθούν 5.912 λίτρα πετρελαίου κίνησης λόγω λανθασμένης χρέωσης, για την οποία εκδόθηκαν τα 9149/14-9-2011 και 9175/30 9/2011 πιστωτικά τιμολόγια, ήτοι προκύπτει ως υπόλοιπο αγορών 109.666 λίτρων πετρελαίου κίνησης, δ) από την προσκομισθείσα και επικαλούμενη από τη φορολογική αρχή από 30-7-2013 έκθεση ελέγχου εφαρμογής των διατάξεων του ν. 2960/2011 περί λαθρεμπορίας, η οποία, συντάχθηκε με βάση τις διαπιστώσεις του ίδιου ελέγχου όσον αφορά το πετρέλαιο κίνησης που διακινήθηκε στο υποκατάστημα προκύπτει ότι, η φορολογική αρχή έλαβε υπόψη, πέραν άλλων φορολογικών στοιχείων που ταυτίζονται με τα προαναφερόμενα τιμολόγια που προσκόμισε και η εφεσίβλητη, και το 98/28-7-2011 τιμολόγιο, για την αγορά ποσότητας 4.200 λίτρων πετρελαίου κίνησης, ε) η απόκλιση μεταξύ της ανευρεθείσας στις δεξαμενές του υποκαταστήματος κατά την καταμέτρηση ποσότητας πετρελαίου κίνησης και εκείνης που προκύπτει από τα προσκομισθέντα από την εφεσίβλητη στοιχεία ανέρχεται σε μόλις 2,34 λίτρα {212,34 (109.666 λίτρα από αγορά + 4.200 λίτρα από αγορά + 73.259 λίτρα από το κεντρικό κατάστημα - 28.137 λίτρα προς το κεντρικό κατάστημα - 158,775,66 πώληση) λίτρα - 210 λίτρα}, ήτοι σε ποσότητα εξαιρετικά μικρή που σε καμία περίπτωση δεν δημιουργεί ζητήματα ανακρίβειας, αλλά καλύπτεται από ένα εύλογο, κατά την κοινή πείρα, ποσοστό λάθους, που ενδέχεται να χώρισε κατά τους υπολογισμούς είτε της φορολογικής αρχής ή της εφεσίβλητης και στ) η κρίση αυτή συνάδει και με τα όσα έγιναν δεκτά αφενός με την 380/2016 απόφαση του Δικαστηρίου τούτου για τη διοικητική κύρωση που επιβλήθηκε σε βάρος της εφεσίβλητης βάσει των ίδιων πραγματικών περιστατικών, κατ' εφαρμογή των περί λαθρεμπορίας διατάξεων του ν. 2960/2001, αφετέρου με την αθωωτική 86/2017 ποινική απόφαση του Τριμελούς Πλημμελειοδικείου Λαμίας για την κατηγορία της τέλεσης εκ μέρους του διαχειριστή της του αδικήματος της λαθρεμπορίας, όσον αφορά την ίδια ποσότητα πετρελαίου κίνησης, το Δικαστήριο κρίνει ότι η εφεσίβλητη εξέδωσε όλα τα νόμιμα φορολογικά στοιχεία για τη διακινηθείσα από το υποκατάστημά της ποσότητα πετρελαίου κίνησης κατά το ελεγχόμενο χρονικό διάστημα. Κατόπιν των ανωτέρω, το Δικαστήριο κρίνει ότι η εφεσίβλητη δεν υπέπεσε στην αποδιδόμενη σε αυτήν παράβαση των διατάξεων του ΚΒΣ περί μη έκδοσης φορολογικών στοιχείων από το υποκατάστημά της για το ελεγχόμενο χρονικό διάστημα, ούτε ως προς το πετρέλαιο θέρμανσης, ούτε ως προς το πετρέλαιο κίνησης, συνεπώς, η προσβαλλόμενη πράξη δεν εκδόθηκε νομίμως και πρέπει να ακυρωθεί, όπως ορθά δέχθηκε το πρωτόδικο δικαστήριο με την εκκαλουμένη απόφασή του.

5. Επειδή, μετά απ’ αυτά, η κρινόμενη έφεση πρέπει να απορριφθεί ως αβάσιμη, κατ’ εκτίμηση δε των περιστάσεων, πρέπει να απαλλαγεί το εκκαλούν από τα δικαστικά έξοδα της αντιδίκου του (άρθρο 275 παρ. 1 εδαφ. ε’ του Κ.Δ.Δ.).

ΔΙΑ ΤΑΥΤΑ

Απορρίπτει την έφεση.

Απαλλάσσει το εκκαλούν από τα δικαστικά έξοδα της εφεσίβλητης.

Η απόφαση δημοσιεύθηκε στο ακροατήριο του Δικαστηρίου, στον Πειραιά, κατά την έκτακτη δημόσια συνεδρίαση της 19ης Οκτωβρίου 2021.